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從奴隸制五刑到封建制五刑，中國古代肉刑的變遷與發展( 三 )

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進入晉代 ， 由于新的王朝剛剛建立 ， 百廢待興 ， 而刑罰制度仍有不當之處 ， 而在“法先王”思想的重新影響下 ， 圣王時代的肉刑便又進入了他們的視野 。
這里“法先王”又從何而來呢？就是說 ， 司馬氏既然想要復辟“封建”——這里特指封邦建國——那么一切法古而不徇今就是了 ， 主要表現為五等爵制和試圖恢復肉刑 。
從奴隸制五刑到封建制五刑，中國古代肉刑的變遷與發展
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此時主要的恢復肉刑的意見是 ， 臣竊以為議者拘孝文之小仁 ， 而輕違圣王之典刑 ， 未詳之甚 ， 莫過于此 。 就是說先王的典刑可以一試 ， 漢文帝有小人是顧慮太多 。 然而鑒于肉刑殘酷 ， 有違儒家德教 ， 終究沒有從法律上恢復 。 ——沒有從法律上恢復 ， 這就給事實上肉刑的時不時出現留下了余地 。
如《晉律》規定：“奴婢亡 ， 黥 。 ”泰始四年 ， 又定黥刖之制 。 至南朝 ， 肉刑基本恢復 ， 也不外劓、黥之刑 ， 此外更有宮刑 。
這里不免啰嗦幾句 ， 與斷手斷腳影響為國家服務的其他刑罰相比 ， 宮刑腐刑可謂惠而不費 ， 漢初人口凋零至此都沒有廢除宮刑 ， 此后更不重視宮刑的廢除了 ， 因此到隋唐時期宮刑才正式以法律形式廢除 ， 至于此后宮刑隨其他肉刑而“復辟” ， 也是可以想見的 。
從奴隸制五刑到封建制五刑，中國古代肉刑的變遷與發展
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這一時期肉刑的復興不合德教 ， 也不符合人性 ， 只能以“亂世用重典”矯飾而已 。 總的說來 ， 肉刑存廢之爭 ， 源于西漢文帝十三年頒布《廢肉刑詔》 ， 始于東漢光武帝年間 ， 興盛于魏晉時期 ， 平息于隋唐 。 但肉刑在唐朝之后卷土重來 ， 從五代宋朝開始轉向嚴酷 ， 直至明清達到巔峰 。 宋明小說中常有的刺配充軍就是肉刑的復興形式 。
肉刑改革的影響
自漢文帝開始的肉刑改革影響是較為深遠的 。
首先 ， 以刑罰的目的論 ， 肉刑在本質上與放逐具有相似的目的 ， 都為排斥罪人于社會群體之外 。 而肉刑在損毀身體的同時 ， 還在精神層面將受刑人歸為無用于社會的罪人行列 ， 剝奪了罪人之后正常生活的權利 ， 從此“為人恥笑” 。
從奴隸制五刑到封建制五刑，中國古代肉刑的變遷與發展
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因此肉刑的廢除 ， 可以說促進了中國古代刑制的文明化、輕緩化 ， 并為五刑系統由“黥、劓、刖、宮、大辟”向“笞、杖、徒、流、死”的轉變埋下了伏筆 。 這樣 ， 刑罰的目的就從排斥罪人變為促使罪人改過自新 。
而且能夠重視人的人格 ， 尊重人的精神需要 ， 同時有助于社會秩序向好發展 ， 人們主動減少犯罪 ， 實現統治者教化百姓的目的 。 而無論對國家、社會還是個人、家庭而言 ， 一個健康的人總比一個殘缺的人更有用 ， 肉刑的廢除更加有助于社會的效率 。
其次 ， 從思想上的轉變看 ， 肉刑首先是原始社會的殘余 ， 先秦、秦及漢初又成為法家的利器 ， 那么廢除肉刑也就成為儒家在法律觀念上戰勝法家 ， 掌握主導權的結果 。
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廢除肉刑反映了漢初統治者“以禮治國”“德治”思想的實踐 ， 體現了當時“德主刑輔”的思想、“明德慎刑”的目的和“不教而殺謂之虐”的觀點 ， 為此后一系列的儒家思想對社會的全方面掌控提供了條件 。
東漢之后奉行春秋決獄 ， 那就更加依賴禮教 ， 輕刑慎罰甚至壓抑民間爭訟了 。 此后儒家的法律觀一直影響著肉刑的存廢 ， 阻止著肉刑正式恢復為正刑——當然 ， 歷代將肉刑成為了法外之刑 ， 又是一種“權變” 。